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融资租 赁保理业务法律风险规避

 来源:本站 日期:2015/08/10 13:27:48 点击:2428 属于:融资租赁公司

   目前融 资租赁公司与国内商业银行开展的国内保理业务,是指根 据双方保理合同约定,租赁公 司将融资租赁合同项下未到期应收租金债权转让给银行,银行支 付租赁公司一定比例的融资款项,并作为 租金债权受让人直接向承租人收取租金。保理是 租赁公司解决资金来源的渠道之一,很多银 行和各类型租赁公司开展保理业务合作,其业务 核心是租赁公司应收租金债权的转让。

 
  国内保 理借鉴了国际保理概念,但在业 务操作上有一定特殊性。比如国 内保理业务通常为单保理模式,即只有 一家保理银行与债权人签订保理合同受让应收债权。国际保 理业务中保理商对出口商一般无追索权,在融资 租赁国内保理业务中,保理银行为规避风险,在很多 项目中设立有追索权保理,要求租 赁公司回购银行已支付但尚未回收的融资款和有关费用。
 
  (一)保理业务分类
 
  1、融资性 和非融资性保理
 
  租赁公 司找银行办理保理业务主要目的是获得融资,一般保 理业务都是融资性的。实际上,保理银 行除向债权转让人提供融资外,还可根 据双方约定提供帐户管理、向债务 人催收等其他服务。不提供融资、仅提供 帐户管理等其他服务的就是非融资性保理。
 
  2、有追索 权和无追索权保理
 
  依据银 行是否有权向租赁公司追索已支付的融资款和相关费用,可分为 有追索权保理和无追索权保理。在有追 索权保理业务中,当承租 人无论出于何种原因不支付到期租金时,银行有 权直接向租赁公司追索,要求其 回购银行未回收的收购款和有关费用。
 
  3、公开型和隐蔽型保理
 
  根据是 否通知债务人债权转让,可分为公开型保理(注:债权转 让人书面通知债务人应收帐款已转让)和隐蔽型保理(注:不通知 债务人债权转让)。因我国《合同法》规定债 权转让需通知债务人才能生效,融资租 赁国内保理业务均为公开型。银行向 租赁公司发放融资款前,要求租 赁公司提交承租人签章的“应收租 金债权转让通知”回执。
 
  (二)业务操作流程
 
  融资租 赁保理业务主要操作流程如下:
 
  租赁公 司与银行签订保理合同租赁公司和银行书面通知承租人应收租金债权转让给银行 承租人 填具确认回执交租赁公司。
 
  银行向 租赁公司发放约定比例融资款承租人向银行分期支付到期租金 如果银 行和租赁公司约定有追索权,承租人 到期未还租金时,租赁公 司须根据约定向银行回购银行未收回的融资款。
 
  (三)关于保 理业务操作问题
 
  1、关于保理合同条款
 
  保理合 同通常包括如下内容:合同主体、用语定义、应收租 金债权范围和金额、银行发放的融资款(基本收 购款和追加收购)金额和发放条件、保理期间和保理费用(融资费、逾期支付违约金、手续费、追索费用等)、各方陈述与保证、租赁合 同及债权转让通知等提交、承租人租金归还、监管帐户设立、错误支付的处理、银行对租赁公司追索、回购款的支付、违约责任、合同生效与变更、法律适用和管辖等。
 
  2、关于融 资款和保理费用
 
  保理作 为一种融资手段,与信贷一样,银行和 保理公司都需要计算各自要收取和支付的费用,以衡量、比较盈 利空间或者融资成本。保理业 务涉及的支付款项主要有银行向租赁公司发放的融资款、租赁公 司向银行交纳的保理费用(如融资费、保理手续费、逾期支付违约金、追索债 权的诉讼和仲裁费用)、回购款等。
 
  根据不同租赁公司、不同租赁项目、不同银行、不同地 区融资利率水平、不同承 租人等多种因素,上述费 用项目取舍和金额高低均有不同。各项费 用计算是保理业务操作最重要内容,直接关 系到租赁公司成本负担和银行盈利空间,因此,无论是何项费用,均应写明费用名称、用语概念定义、计费基础、计算方法(公式)、期限起讫、费率等,避免产 生理解和操作歧义。
 
  关于银 行向租赁公司发放的融资款:应明确其计算基础(应收租 金债权或租赁成本等)、融资比例或金额等。
 
  关于银 行向租赁公司收取的保理费用:不同笔 保理业务存在不同收费项目和标准。有的仅 按照人民银行贷款利率或者上下浮动收取一笔或多笔融资费,有的还 要加收逾期支付违约金、保理手续费等。
 
  因承租 人分期支付租金,应收租 金债权存在多个履行期,按照各 租金到期日时的融资款(收购款)余额,保理银 行比照同期贷款利率(或上下浮动比例)按各保 理期间向租赁公司分别计取融资费。应注意 约定各保理期间起讫、收购款 余额计算方法等,避免余额本身、以及与 逾期违约金等计算重复。
 
  在发生 承租人拖欠到期租金时,有的银 行再按照逾期天数比照贷款罚息利率向租赁公司收取违约金,应注意明确计费基础。
 
  银行一 般要求租赁公司承担追索租赁债权的诉讼仲裁等有关费用,应注意 费用项目应明确具体,避免“办理保 理业务过程中一切费用”等一揽子兜底条款。
 
  (四)关于各 方法律风险规避
 
  鉴于没 有明确的保理法律规定,无论对 于银行还是租赁公司,保理业 务法律风险防范都是置关重要的。
 
  (1)从租赁公司角度看
 
  ——建立无追索权保理
 
  银行设 立有追索权保理是为规避承租人信用风险的一种保障措施,但对于出租人来说,当承租人不还租时,就面临 须回购银行已付但尚未收回的融资款问题。租赁公 司可选择银行认可的承租人、设立其 他担保等风险控制措施,尝试与 银行建立无追索权保理。
 
  比如选 择保理银行统一授信管理下的承租人,银行对 承租人比较了解,认可其 有较好的财务状况,相对而 言就可能愿意承担承租人信用风险。租赁合 同一般都有承租人或第三方向租赁公司提供保证或物权担保。依照合同法,担保权 利作为从权利与应收租赁债权一并转让给银行,担保人 要在原担保范围内向银行继续承担担保责任。租赁公 司可为银行设定其认可的担保,与银行 协商设立无追索权保理。
 
  ——保留租赁物权
 
  从法理看,租赁公 司转让的是应收租金债权,租赁物 权与债权相独立,债权转让后,租赁公 司仍应享有租赁物所有权。租赁公 司应避免保理合同约定租赁物处分权转让等条款。租赁公 司可以与租赁物供应商协商,当承租 人不还款导致租赁公司须向银行履行回购义务时,供应商 保证回购租赁物并按照约定估价方法,向租赁 公司支付购买款。
 
  ——对银行 承担义务应限制在一定范围内
 
  保理银 行通常为租赁公司设定较多义务,部分设 定义务已超越了租赁合同项下出租人义务,且覆盖 了出租人日常全部经营活动,均要处 于银行监督控制之下。租赁公 司违反任何义务、对银行的承诺和保证,均构成违约,银行可 立即追索和终止合同。依据合同相对性,保理合 同约定的租赁公司履行租赁合同义务,不能超 越租赁公司与承租人租赁合同项下出租人义务。对于与 履行保理合同无甚重要的日常经营事项,建议不列入义务范围。
 
  (2)从银行角度看
 
  ——建立有 追索权保理规避承租人信用风险
 
  ——设立其他担保
 
  租赁公 司的租赁物权可以设定担保,并与供 应厂商设定回购变现。银行应 注意审查担保物权不存在权利瑕疵和争议。银行还 可要求租赁公司设立其他担保。
 
  如果银 行直接受让租赁合同项下担保权利,应注意审查其真实性,并在履 行时注意依法行使追索权利,避免担保时效瑕疵。
 
  ——注意审 查保理合同一般性法律问题
 
  比如应 收租金债权具有可转让性,是未到期债权,具有合法性,债权不 存在任何权利瑕疵,比如未 被租赁公司质押,未发生其他纠纷,未被第 三人主张代位权等。
 
  ——尽量避 免租赁合同履行争议对保理合同的影响
 
  可以要 求承租人出具对租赁物质量、交货等无异议声明。
 
  ——设立应 收租金监管帐户
 
  以保障 承租人不还租或租赁公司不回购时,银行有 权从各监管帐户直接扣收。
 
  有的合同约定:应收租金债权转让后,当承租 人错误支付租金至租赁公司帐户时,租赁公 司和保理银行建立信托关系,保理银行是委托人,该笔付 款立即成为保理银行财产。
 
  但依据信托法,信托财 产独立于委托人和受托人自身财产。委托人 仅享有信托受益,除非信托关系消灭,否则信 托财产不能当然成为委托人财产。因此,就承租 人错误支付款项能否成立信托,其法律效力值得商榷。
 
  综上,融资租 赁保理是租赁公司重要融资渠道,也是银 行获得保理收益的一项较好的中间业务,其与租赁物资产担保、供应商 回购等业务相结合,推动了租赁业的发展。鉴于保 理相关法律尚不完善,保理业 务各方当事人在操作中应细化各合同条款,防范和规避法律风险。
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